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　　1原水電局長(zhǎng)將項(xiàng)目“賣”了40萬(wàn)

　　2002年年初，甘肅省文縣水電局?jǐn)M在該縣馬營(yíng)鄉(xiāng)大佛溝修建一座小水電站，時(shí)任文縣水電局局長(zhǎng)的譚某負(fù)責(zé)牽頭該水電站的項(xiàng)目報(bào)批工作。同年3月18日，文縣水電局、計(jì)委聯(lián)合給隴南地區(qū)行署計(jì)劃處、水電處呈報(bào)了大佛溝水電站項(xiàng)目。同年8月6日，地區(qū)行署計(jì)劃處、水電處批復(fù)同意立項(xiàng)，電站容量為2×８00千瓦，評(píng)估總投資為1100萬(wàn)元。依據(jù)批文精神，譚某將文縣初級(jí)電氣化專項(xiàng)資金(屬中央、省上撥款)125546元用于項(xiàng)目前期費(fèi)用。文縣水電局取得該項(xiàng)目后并無(wú)資金承建也未積極引進(jìn)業(yè)主資金，該項(xiàng)目及全部資料便由譚某直接控制。

　　轉(zhuǎn)眼到了2003年5月，譚某被免去文縣水電局局長(zhǎng)職務(wù)，調(diào)任文縣國(guó)土資源局黨支部書(shū)記兼副局長(zhǎng)。此后的一年多時(shí)間里，譚某未將該水電站建設(shè)項(xiàng)目移交給文縣水電局。2004年6月18日，經(jīng)人介紹，在隴南市某賓館客房?jī)?nèi)，譚以其弟所有的民興水電公司的名義與建設(shè)銀行隴南市分行干部李某的欣達(dá)水電開(kāi)發(fā)有限公司簽訂了該項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)，同時(shí)簽訂了聘任譚某為該水電站終身員工、月薪2000元的附加合同。同年6月24日，在譚某的家中，李某付給譚某5萬(wàn)元現(xiàn)金，譚某以其妻的名義打了收條。5天后，李某將35萬(wàn)元現(xiàn)金打入譚妻的銀行賬戶……

　　該水電站項(xiàng)目開(kāi)工后，李某付給譚某兩個(gè)月工資4000元。譚某用40萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)中的25萬(wàn)元購(gòu)買了二手住房一套，付給工程師夏某設(shè)計(jì)費(fèi)5000元。至立案前7日，譚某返還了文縣水電局墊支的該項(xiàng)目前期費(fèi)用。

　　2005年4月5日，文縣檢察院以涉嫌貪污罪對(duì)譚某立案?jìng)刹�，同�?月19日決定對(duì)其逮捕。2005年10月11日，文縣檢察院將該案報(bào)送隴南市檢察院審查起訴。2006年1月9日，隴南市檢察院以譚某的行為涉嫌貪污罪向隴南市中級(jí)法院提起公訴。到記者發(fā)稿時(shí)，此案還沒(méi)有開(kāi)庭。

　　據(jù)記者了解，盡管此案已提起公訴，但此類案件因在現(xiàn)實(shí)中并不多見(jiàn)，所以，在檢察環(huán)節(jié)，辦案人員對(duì)“建設(shè)項(xiàng)目”能否成為貪污罪的犯罪對(duì)象、對(duì)“建設(shè)項(xiàng)目”的價(jià)值應(yīng)如何確定，就存在著不同的認(rèn)識(shí)。譚某的行為如何定性？也許，我們只能等待法院的判決。

　　2“建設(shè)項(xiàng)目”能否成為貪污罪的犯罪對(duì)象

　　譚某離任后，擅自將水電站建設(shè)項(xiàng)目批文和相關(guān)材料帶走并轉(zhuǎn)賣，所得資金據(jù)為己有，其行為是否構(gòu)成對(duì)“建設(shè)項(xiàng)目”的貪污？也就是說(shuō)，“建設(shè)項(xiàng)目”能否成為貪污罪的犯罪對(duì)象？

　　反對(duì)之聲：“建設(shè)項(xiàng)目”不能成為貪污罪的犯罪對(duì)象，理由有三個(gè)：

　　第一，建設(shè)項(xiàng)目盡管屬于財(cái)產(chǎn)，卻不是物質(zhì)產(chǎn)品或財(cái)物，不能成為貪污罪的對(duì)象。建設(shè)項(xiàng)目雖然有一定的物質(zhì)表現(xiàn)形式(如項(xiàng)目審批書(shū)等)，但這些物質(zhì)形式只是財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的載體，絕不是財(cái)產(chǎn)內(nèi)容本身，因此不能說(shuō)它是物質(zhì)財(cái)產(chǎn)。由于不是貪污罪犯罪對(duì)象所要求的物質(zhì)財(cái)產(chǎn)，故建設(shè)項(xiàng)目不能成為貪污罪的犯罪對(duì)象。

　　第二，從行為的危害程度分析，貪污、盜竊等侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪的社會(huì)危害程度一般以其犯罪對(duì)象即財(cái)物價(jià)值的大小為主要標(biāo)準(zhǔn)，是可以準(zhǔn)確計(jì)算出來(lái)的，目前司法解釋中也已作出了較為詳細(xì)的規(guī)定和要求。而利用職務(wù)侵占建設(shè)項(xiàng)目的行為，所侵害的并非僅僅是建設(shè)項(xiàng)目本身，還包括國(guó)家公職人員職務(wù)行為的廉潔性，這種行為的社會(huì)危害程度難以用簡(jiǎn)單、客觀的方式予以計(jì)算，只能結(jié)合其他多種市場(chǎng)因素加以綜合考量。因此，侵占建設(shè)項(xiàng)目行為的這個(gè)特征也不符合貪污罪的一般犯罪對(duì)象的特點(diǎn)。

　　第三，侵犯建設(shè)項(xiàng)目不能以傳統(tǒng)的侵犯財(cái)產(chǎn)罪定性處罰。這在當(dāng)前有一定的法律依據(jù)，如1997年11月最高人民法院頒布的《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條第六款規(guī)定：“盜竊技術(shù)成果等商業(yè)秘密的，按照刑法第二百一十九條的規(guī)定定罪處罰�！薄缎谭ā返诙�百一十九條規(guī)定的是侵犯商業(yè)秘密罪。這說(shuō)明，該司法解釋已經(jīng)認(rèn)識(shí)到竊取技術(shù)成果、建設(shè)項(xiàng)目等無(wú)形財(cái)產(chǎn)的行為與刑法所規(guī)定的盜竊、貪污等侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪是有區(qū)別的，技術(shù)成果、建設(shè)項(xiàng)目等不屬于貪污等犯罪所規(guī)定的范圍和對(duì)象。

　　贊同之聲：建設(shè)項(xiàng)目能夠成為貪污罪的犯罪對(duì)象，理由有九個(gè)：

　　第一，從現(xiàn)代刑法理論看，刑法所保護(hù)的所有權(quán)對(duì)象并不限于有形物，既包括有形物，也包括無(wú)形物，既包括有形物的所有關(guān)系，也包括無(wú)形物的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。貪污對(duì)象的界定標(biāo)準(zhǔn)側(cè)重于其有無(wú)經(jīng)濟(jì)價(jià)值、能否移動(dòng)或能否被人們所支配和控制。建設(shè)項(xiàng)目是特定的人耗費(fèi)一定的人力、物力甚至承擔(dān)失敗風(fēng)險(xiǎn)而取得的勞動(dòng)成果，建設(shè)項(xiàng)目一旦用于社會(huì)生活就能帶來(lái)可觀的經(jīng)濟(jì)效益，而且在使用過(guò)程中可以為所有人創(chuàng)造更大的價(jià)值。因此，建設(shè)項(xiàng)目具有一般財(cái)物的基本特征，可以成為貪污罪的對(duì)象。

　　第二，1992年“兩高”《關(guān)于辦理盜竊案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》明確規(guī)定，重要技術(shù)成果可以成為盜竊罪的犯罪對(duì)象。如此，屬于無(wú)形財(cái)產(chǎn)的建設(shè)項(xiàng)目也可以成為侵犯財(cái)產(chǎn)罪的貪污罪的犯罪對(duì)象。1994年6月，最高人民檢察院、國(guó)家科學(xué)技術(shù)委員會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理科技活動(dòng)中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見(jiàn)》第三條規(guī)定：“國(guó)家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員，非法占有職務(wù)技術(shù)成果或者職務(wù)技術(shù)成果轉(zhuǎn)讓受益的，以貪污罪論處�！庇纱丝梢钥闯�，技術(shù)等無(wú)形財(cái)產(chǎn)是可以作為貪污罪的犯罪對(duì)象的。

　　第三，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，建設(shè)項(xiàng)目是可以成為交換對(duì)象的商品。利用職務(wù)之便非法占有建設(shè)項(xiàng)目如按一般的侵犯商業(yè)秘密行為處理，不能反映其行為瀆職性的一面。

　　第四，建設(shè)項(xiàng)目與物質(zhì)產(chǎn)品一樣，是人辛勤勞動(dòng)的成果，具有使用價(jià)值和價(jià)值，因而它是一種商品，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，同其他具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物品一樣，能作為商品交換。從這個(gè)意義上講，建設(shè)項(xiàng)目與物質(zhì)財(cái)物二者形雖不同，但同質(zhì)，一旦被運(yùn)用于社會(huì)生產(chǎn)，能帶來(lái)很大的經(jīng)濟(jì)效益。建設(shè)項(xiàng)目具有能夠?yàn)槿祟愃�控制、支配、可移�?dòng)的特征，因而屬于財(cái)產(chǎn)或財(cái)物，能夠成為貪污罪的犯罪對(duì)象。

　　第五，建設(shè)項(xiàng)目雖然不是傳統(tǒng)刑法意義上的財(cái)產(chǎn)，但卻是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)的法律依據(jù)。通過(guò)對(duì)其所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)的行使，可以獲取一定的物質(zhì)財(cái)富，即通過(guò)它可以轉(zhuǎn)化為有形財(cái)產(chǎn)，況且其本身就是由有形財(cái)產(chǎn)凝聚而成，具有可用貨幣衡量的價(jià)值。

　　第六，行為人利用職務(wù)便利，非法占有所在單位具有財(cái)產(chǎn)性的權(quán)利憑證(本案中是建設(shè)項(xiàng)目資料)，是取得某一財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)權(quán)、管理權(quán)、使用權(quán)或所有權(quán)的憑證。有此憑證，就可證明某一公司、企業(yè)、單位擁有某種財(cái)產(chǎn)或可以取得某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的使用、管理、經(jīng)營(yíng)的權(quán)利。這些憑證具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，不過(guò)這種經(jīng)濟(jì)價(jià)值的表現(xiàn)形式和實(shí)現(xiàn)形式不同而已。因此，這種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利憑證也可成為貪污罪的對(duì)象。本案中，建設(shè)項(xiàng)目本身即使不能成為貪污罪的對(duì)象，但作為其載體的資料卻可以成為貪污罪的犯罪對(duì)象。

　　第七，建設(shè)項(xiàng)目一旦被他人掌握，對(duì)項(xiàng)目所有人帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)損失不言而喻，況且，行為人可以通過(guò)對(duì)建設(shè)項(xiàng)目的非法占有轉(zhuǎn)化為對(duì)有形財(cái)產(chǎn)的占有，這實(shí)際上就使建設(shè)項(xiàng)目所有人對(duì)原本屬于自己的財(cái)產(chǎn)失去控制。國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便對(duì)無(wú)形財(cái)產(chǎn)的占有一方面侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性，同時(shí)也侵害了財(cái)產(chǎn)所有人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，完全符合我國(guó)刑法規(guī)定的貪污罪的犯罪構(gòu)成要件。

　　第八，從我國(guó)有關(guān)的法律、司法解釋來(lái)看，無(wú)形財(cái)產(chǎn)(包括建設(shè)項(xiàng)目)可以成為貪污罪的犯罪對(duì)象。我國(guó)《刑法》第二百一十九條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密罪就承認(rèn)了商業(yè)秘密等技術(shù)成果是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)。因?yàn)樗�能為�?quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性。國(guó)家工作人員通過(guò)職務(wù)便利對(duì)技術(shù)成果、建設(shè)項(xiàng)目等無(wú)形財(cái)產(chǎn)的占有已經(jīng)完成了對(duì)其所有人的侵害，至于他把這種無(wú)形財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化為實(shí)際的有形財(cái)產(chǎn)，屬于刑法上不可罰的事后行為，不影響對(duì)行為人貪污罪的認(rèn)定。